Оптимизация НДС 2019: как законно снизить или не платить НДС

Отправить на почту

Об опасностях рекламируемой оптимизации НДС
Налоговые льготы: законно и не всем доступно
Спецрежимы избавят от НДС. Но не всегда законно
Выбор контрагентов – простой и эффективный метод снижения НДС
Детализация – способ увеличения вычетов
Агентские отношения: рискованная оптимизация НДС
Оптимизация НДС при доставке товара
Минимизация НДС с помощью договора
О других вариантах уменьшения НДС
Дата платежей, как способ оптимизации НДС
Опасности замены аванса на заем

Какие схемы снижения НДС часто применяют, хотя они неоправданны. Когда можно не платить НДС и какие существуют законные способы уменьшения НДС? Как доказать правомерность сокращения налога на добавленную стоимость? Это лишь некоторые вопросы, рассмотренные в статье.

Об опасностях рекламируемой оптимизации НДС

Минимизация НДС зачастую опасна и неоправданна. Поэтому о некоторых способах поговорим, предостерегая от их использования. Это, в частности, метод закрытия разрывов. Его сейчас активно рекламируют, особенно в интернете. Он первым появляется в поисковике при запросе об оптимизации НДС.

В рекламе напоминают: инспекция автоматически выявляет разрывы в цепочке плательщиков. Если продавец не перечислил налог, то покупателю откажут в вычете. Отказ возможен, и если от НДС уходил не сам поставщик, а его контрагент. Или иной участник цепочки. Подобные доначисления оспоримы, если доказать реальность сделки. Также их вероятность можно значительно снизить, заранее проверив партнеров. Но об этом авторы схемы умалчивают.

Они предлагают заменить ненадежных контрагентов, составив новый комплект документов. Его выписывают от фирмы, к которой нет претензий (на день подготовки документов). И сотрудничает она с «белым» партнером. В цепочке есть компания, уходящая от НДС. Только она отделена от налогоплательщика несколькими организациями. В отдельных случаях схему усложняют. Хотя суть не меняют.

Что даст схема? Возможно, налогоплательщик выдержит камеральную проверку. Тут у ИФНС ограничены полномочия, и «подставные» фирмы еще работают. Сложнее с выездной. Здесь и контрагент уже мог прекратить деятельность, и у инспекции появляются дополнительные права. Она, к примеру, опрашивает работников налогоплательщика. И узнает, что партнер не выполнял работы, товары от него не поступали.

В итоге, доначислят налоги, пени и штрафы. В том числе налог на добавленную стоимость. Это не оспорить и в суде. Для примера сошлемся на постановления арбитражных судов Волго-Вятского округа от 14.01.19 № А28-15718/2017, Северо-Западного округа от 25.12.18 № А13-9793/2016 и Уральского округа от 12.03.19 № Ф09-9577/18.

Компаниям не помогают даже безупречно оформленные документы. Инспекция опровергает их множеством косвенных доводов, о которых упомянем кратко (см. таблицу 1). И хорошо, если все закончится только доначислением налогов, пени и 20-процентного штрафа. Но возможны и более серьезные последствия. В частности, 40-процентный штраф за умышленный уход от налогов (п. 3 ст. 122 НК РФ).

Не исключено и внесение налогоплательщика в списки проблемных. Это грозит расторжением договоров с покупателями, а также сложностями в поиске новых клиентов. Не стоит забывать и об уголовной ответственности. Например, по статье 199 УК РФ (до шести лет лишения свободы тем, кто обеспечивает неуплату налогов организацией). Уход от НДС – причина и для субсидиарной ответственности.

Пример

Инспекция обвинила компанию в незаконном применении вычетов по налогу на добавленную стоимость. Они заявлены по счетам-фактурам на приобретенное оборудование. Но поставка невозможна (контрагент не работал). При инвентаризации техника не обнаружена. Руководитель не пытался взыскать средства с мнимого поставщика.
Все это учтено при банкротстве налогоплательщика. Он понес убытки. И за них отвечает бывший директор. Значит, с него надо взыскать 17 278 740 рублей, то есть все платежи по фиктивному договору. Так решил АС Центрального округа (постановление от 07.03.19 № А68-64/2015).

Если организация стала банкротом, не погасив доначисления, то их также изымают у бывшего руководителя или у иных лиц, ранее контролирующих должника. К подобным многомиллионным взысканиям прибегают все чаще. Для примера откроем постановления арбитражных судов Поволжского округа от 25.09.18 № Ф06-33322/2018 и Северо-Западного округа от 14.02.18 № А26-889/2015.

Таблица 1. Примеры косвенных доводов, показывающих незаконность ухода от НДС (Отдельные арбитражные решения, приведенные в статье, спорны. Но из них очевидна позиция налоговиков и судей. Ее опасно игнорировать)

Доводы, из-за которых доначислен налог на добавленную стоимость

Реквизиты постановления

Компании зачастую обращают внимание только на налоговые и бухгалтерские документы и игнорируют другие. Например, журналы инструктажа по технике безопасности. Инспекция же указывает: в журнале нет подписей сотрудников контрагента. Это одно из доказательств того, что партнер привлечен фиктивно. Фактически он не работал. Нельзя вычесть НДС.

АС Западно-Сибирского округа от 29.03.19 № А27-12830/2018

Привлечение контрагента должно быть оправдано. Это зачастую не учитывают в схемах снижения НДС. И оформляют счета-фактуры на работы, для которых у налогоплательщика достаточно своих сотрудников. В суде не удается отстоять вычет НДС.

АС Уральского округа от 10.10.18 № Ф09-6039/18

Сейчас налоговики учитывают не только свою информацию, но и данные опросов или сведения других ведомств. В частности, ГИБДД. От нее ИФНС может узнать: автомобиль не находился в том регионе, где якобы выполнены перевозки. Или не приспособлен для перевозок. Это покажет недостоверность сведений о доставке ценностей. Значит, опровергнута закупка.

АС Поволжского округа от 24.01.19 № Ф06-41609/2018

Контрагента, обеспечивающего уход от НДС, часто возглавляет номинальный директор . Допросив его, налоговики докажут недостоверность подписей в счетах-фактурах. Это станет аргументом против вычета налога на добавленную стоимость.

АС Дальневосточного округа 28.02.19 № Ф03-480/2019

Не рассчитывайте, что налоговики будут проверять сведения лишь по поставщику и его контрагенту. Чиновники изучат всю цепочку перепродавцов. И могут отказать в вычете из-за нарушений любого предприятия в этой цепочке. Например, контрагентов шестого звена.

АС Северо-Западного округа от 24.03.16 № А26-4271/2015

Налоговые льготы: законно и не всем доступно

В отдельных случаях выручку не облагают НДС. Это, к примеру, актуально для фирм, перешедших на УСН или ЕНВД. Также можно не платить НДС с некоторых доходов, полученных при общем режиме налогообложения. В частности, перечисленных в статье 149 НК РФ. Так что имеет смысл посмотреть, нет ли оснований для льготы.

Пример

Фирма сдает помещения в аренду. В том числе иностранным гражданам и организациям, аккредитованным в РФ. Тут важно, к резидентам какой страны отнесен арендатор. Возможно, это одно из ста с лишним государств из перечня, одобренного совместным приказом МИД России и Минфина России от 08.05.07 № 6498, 40н. Тогда можно не платить НДС с операций по передаче в аренду недвижимости (п. 1 ст. 149 НК РФ). Обычно от налога освобождена аренда «служебных (офисных) и жилых помещений». Есть и исключения (они указаны в перечне). Так при сотрудничестве с резидентами Испании льгота введена только по жилью.

В статье 149 перечислено более 70 причин для льгот. В большинстве они узкие. Но есть актуальные для многих компаний. В частности, для перевозящих пассажиров на общественном транспорте, продающих жилье, оказывающих образовательные и медицинские услуги. Если деятельность лицензируют, то организация (предприниматель) имеет право не платить НДС только при наличии лицензии (п. 6 ст. 149 НК РФ). Есть и иные ограничения.

Пример

Для рекламы будут бесплатно раздавать магниты с логотипом фирмы. Их купят у поставщика, освобожденного от НДС. У него два вида магнитов: за 90 и за 110 рублей.
От НДС освобождена бесплатная раздача тех рекламных товаров, расходы на каждый из которых не превысили 100 рублей (подп. 25 п. 3 ст. 149 НК РФ). Значит, для минимизации налогов лучше раздавать дешевые магниты. Если же раздавать дорогие, то надо заплатить НДС со всей стоимости каждого магнита. Это 22 руб. за один магнит (110 руб. Х 20%).
Иная ситуация, когда магниты приобретены у плательщика НДС. Тут все равно, какие раздавать. Ведь, начислив НДС, можно вычесть «входной» налог. Общая налоговая нагрузка не возрастет.

Как видим, оптимизация НДС индивидуальна в каждой ситуации. Но есть общее: льготы должны базироваться на фактической деятельности.

Пример

Компания решила не платить НДС, ссылаясь на льготу для общественных организаций инвалидов (подп. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ). К ним отнесена и фирма. Ее основная задача – помощь инвалидам. Так сказано в уставе.
На практике помощь минимальна – заявили налоговики. Одно из доказательств – ведомости на зарплату. Из них видно, что зарплата занятых уставной деятельностью, – 1% от фонда оплаты труда. Остальная начислена обычным сотрудникам (не инвалидам). Они заняты в строительстве, монтаже и других работах, не связанных с поддержкой инвалидов. Прибыль между инвалидами не распределяют. Обещание помочь прикрывает незаконную минимизацию НДС. Так решил АС Поволжского округа. И одобрил доначисление налога на добавленную стоимость (постановление от 21.06.16 № Ф06-9682/2016).

Спецрежимы избавят от НДС. Но не всегда законно

От НДС избавит и упрощенная система налогообложения. Но она же может привести и к потере тех клиентов, которым нужны вычеты по налогу на добавленную стоимость. Так что переход на УСН не всегда оправдан. Он чаще выгоден, когда большинство клиентов – физлица. Тут может быть оправдан и переход на ЕНВД. Он также позволяет не платить НДС (с доходов, облагаемых «вмененным» налогом). Это легальные способы снижения НДС.

Вместе с тем, легальная минимизация легко может перейти в спорную. У спецрежимов много ограничений (см. таблицу 2). Чтобы обойти их, фирму зачастую делят на несколько компаний. И избавляются от налога на добавленную стоимость – до ближайшей проверки.

Пример

Предприниматель контролирует более 10 юрлиц-«упрощенцев». У них общие контрагенты, один адрес, единый товарный знак... Ведется централизованный набор персонала. Это видно из объявлений о вакансиях (там не сказано, в какую именно фирму ищут специалиста). Многие сотрудники работают в нескольких компаниях. Также у организаций одни и те же контактные телефоны и общий сайт.
Все это показывает: у предприятий нет самостоятельности. Разделение бизнеса фиктивно. Оно нужно только для незаконного ухода от НДС и минимизации налогов с помощью спецрежимов. Если же объединить выручку, то она превысит лимит для УСН. Поэтому налоговики посчитали компании налоги по общей системе, а также пени и штрафы. Итоговые доначисления – более 100 млн рублей (постановление АС Московского округа от 27.03.19 № А41-48348/2017).

Таблица 2. Основные ограничения для спецрежимов

№ п/п

Суть ограничения

1

Максимальный валовый доход при УСН – 150 млн руб. в год (п. 4 ст. 346.13 НК РФ)

2

Средняя численность работников у большинства «упрощенцев» или «вмененщиков» – до 100 человек (вкл.)

3

У «упрощенцев» остаточная стоимость основных средств – не более 150 млн руб.

4

Ограничена доля юрлиц в уставном капитале «упрощенца» или «вмененщика». Она не должна превышать 25%. Исключение – некоторые организации инвалидов и потребкооперации.

5

ЕНВД применим, если введен местной властью и лишь по деятельности, перечисленной в пункте 2 статьи 346.26 НК РФ. Это розничная торговля и общепит, перевозки, бытовые услуги и проч.

6

Для УСН также есть ограничения по виду деятельности. Например, банки и ломбарды не могут применять УСН, а также иностранные компании, нотариусы, адвокаты и т.д. Запрещена «упрощенка» и для компаний, имеющих филиалы.

7

Для отдельных видов «вмененной» деятельности ограничены масштабы бизнеса. К примеру, для розничной торговли (максимальная площадь торгового зала – 150 кв. м.).

Недавно ФНС пообещала ужесточить борьбу с антиналоговым разделением бизнеса ( письмо от 29.12.18 № ЕД-4-2/25984). Хотя чиновники и так постоянно доначисляют налоги. И выигрывают где-то 70% подобных судебных дел. Ревизоров поддерживает и ВС РФ (определение от 08.04.19 № 304-ЭС19-3562).

Оптимизация НДС может быть законной. Но надо доказать самостоятельность каждой из разделенных компаний. И показать: разделение направлено на повышение эффективности бизнеса, а не только на правомерную минимизацию налогов. В рамках проектов по разработке налоговой стратегии клиентам предлагается использовать такой инструмент налогового планирования как дробление бизнеса на несколько юридических лиц.

Помимо безопасного снижения налогов, это позволяет решить многие другие, не менее важные для бизнеса, задачи. В случае, если клиенту необходимо грамотно разделить бизнес, или он решил навести порядок в нескольких действующих ООО, налоговые консультанты всегда готовы помочь.

Очевидно, что деятельность каждой компании имеет свою специфику, мы разрабатываем индивидуальные решения под конкретного клиента и его бизнес.

Пример

Предприниматель создал подконтрольную ему компанию. Его цель – обойти ограничения, введенные для УСН. Так решила инспекция, суммируя выручку предпринимателя и фирмы. Она превысила лимит. Доначислен налог на добавленную стоимость. Предприниматель возразил: его деятельность не совпадает с бизнесом юрлица. У организации свои работники, собственное оборудование, она сама ведет учет и т.д. Очевидна ее самостоятельность. Директор фирмы ранее работал у предпринимателя и решил уйти из-за отсутствия карьерных перспектив. Коммерсант не хотел терять ценного сотрудника. Поэтому создал юрлицо. Там бывший сотрудник стал руководителем, а позже будет совладельцем. Так предприниматель получил надежного контрагента и может рассчитывать на дивиденды от фирмы. Деловая цель очевидна. Нельзя обвинять в незаконной минимизации НДС. Это вывод АС Поволжского округа (постановление от 23.10.2018 № Ф06-38119/2018).

Есть и другие доводы (см. таблицу 3). К примеру, работа в разных регионах или с разными группами клиентов. Здесь разделение поможет обеспечить специализацию и увеличить доходы. Аргументы надо готовить индивидуально, с учетом специфики организации. И стоит изучить письмо ФНС России от 11.08.17 № СА-4-7/15895@. Там приведены косвенные доказательства, из-за которых признают фиктивность разделения. Это, в частности, оплата чужих затрат.

Пример

Магазины в торговом центре арендуют несколько фирм, а плату за аренду всех помещений вносит одна. Она не требует компенсировать расходы. Это может показать единство бизнеса. И стать одной из причин для доначисления налога на добавленную стоимость.

Таблица 3. Доводы при разделении бизнеса

Аргументы компании

Реквизиты постановления

Бизнес разделен между несколькими организациями. У каждой свой ассортимент товаров и свои поставщики. Это относится к доводам, показывающим реальность разделения.

АС Поволжского округа от 11.02.19 № Ф06-42683/2018

У предприятий разные виды деятельности. Они не отнесены к единому техпроцессу. Это может свидетельствовать о деловой цели разделения (специализация повысит эффективность работы). И стать одним из доводов против обвинения в незаконной оптимизации НДС.

АС Западно-Сибирского округа от 16.05.18 № А67-476/2017

Разделение бизнеса привело к созданию новых компаний. У них нет отрицательной репутации. Им проще взять кредиты. Кроме того, разделение минимизирует риски. Ведь имущество распределено между несколькими фирмами. И нельзя отобрать все активы, если одно из предприятий не вернет кредит.

АС Северо-Кавказского округа от 11.05.18 № А53-2638/2017

Планируется продажа части бизнеса. Поэтому он оформлен на отдельное юрлицо. Это удобно бизнесмену (у фирм разные задачи) и инвесторам (позволяет оценить доходность). Очевидна деловая цель разделения. Оно не связано с незаконной схемой снижения НДС.

АС Восточно-Сибирского округа от 22.05.18 № А19-6999/2017

Для ухода от НДС обычно используют «упрощенку», реже ЕНВД, но, как мы отметили выше, введены жесткие ограничения для любого спец режима.

Патент применяют реже, т.к. он подходит только для ИП и только под определенный вид деятельности. К тому же там фиксированная сумма налога, независимо от реальной выручки, что не всегда бывает выгодно. Систему для самозанятых ввели только с этого года, их, можно сказать, используют только 4-й месяц и еще не сложилась какая-то практика и статистика по ним. Но применять их не очень выгодно из-за слишком маленького ограничения по объему выручки.

Для большинства неэффективна и статья 145 НК РФ. Она позволяет не платить НДС. Но это доступно лишь для тех, у кого трехмесячная выручка до 2 млн руб. Исключение – перешедшие на сельхозналог. Для них применение статьи 145 – легальный и доступный способ налоговой оптимизации. Они вправе освободиться от НДС, если в 2019 году их выручка не превысила 90 млн руб. (п. 1 ст. 145 НК РФ).

Выбор контрагентов – простой и эффективный метод снижения НДС

Если хотя бы часть доходов облагается НДС, то постарайтесь увеличить вычеты. Для этого минимизируйте сотрудничество с теми, кто перешел на УСН либо по иным причинам вправе не платить НДС. Либо сотрудничайте с ними только в той деятельности, которая и у вас избавлена от НДС.

Пример

Фирма начисляет НДС с доходов от оптовой торговли. И не платит НДС с розничных продаж, переведенных на ЕНВД. Поэтому она арендует магазины у любого собственника. В том числе неплательщика НДС. Иная ситуация с помещениями для оптовой торговли или для всей деятельности (склад, офис и т.д.). Тут лучше, чтобы контрагент начислял налог на добавленную стоимость. Тогда арендатор сможет использовать вычет. И сократит отчисления в бюджет.

Близкий подход применяют и холдинги, где несколько юрлиц с разными налоговыми режимами. На «упрощенцев» оформляют сотрудничество с теми, кто не платит НДС. А предприятиям, работающим на общем режиме, ищут тех, кто указывает НДС в счетах-фактурах. При этом не стоит забывать о деловой цели и оправданности сделок. То есть партнер должен выполнять те работы (услуги), которые нужны именно заказчику. А не другой компании – даже из того же холдинга, что и заказчик.

Стараясь привлечь клиентов, неплательщики НДС иногда вводят скидки. Но окупаемая скидка должна быть не ниже потерянного «входного» НДС. Или не менее 16,67% (для товаров с 20-процентным НДС). Мы взяли расчетную ставку, поскольку скидка определена от цены, включающей НДС.

Детализация – способ увеличения вычетов

Этот раздел для тех, кто совмещает облагаемую деятельность и операции, по которым не взимается налог на добавленную стоимость. Им запрещен вычет по операциям для необлагаемой деятельности. И допускается лишь частичный вычет – по операциям, связанным со всем бизнесом. Это видно из статьи 170 НК РФ.

Там же приведено исключение: разрешено вычесть весь «входной» налог, если расходы по необлагаемым операциям не превышают 5% от общих затрат. Применение этого норматива лучше утвердить в учетной политике.

Вычеты можно увеличить. Но надо детализировать издержки и подготовить документы, показывающие: затраты не связаны с необлагаемыми операциями.

Пример

Компания ведет два вида деятельности, один из которых – предоставление займов. Получены проценты по займам. С них не платят НДС. Значит, нельзя вычесть часть «входного» налога, приходящегося на аренду офиса и иные затраты по всей деятельности. Ведь они нужны и для необлагаемых доходов – пояснила инспекция.
В ответ компания предъявила должностные инструкции офисных работников. Там не сказано об обязанностях по начислению процентов, взаимодействию с заемщиками и т.д. Займы выданы давно, а сейчас проценты начисляют автоматически. Тут не нужны офисные издержки. Значит, их не относят к необлагаемой деятельности. И можно вычесть весь «входной» НДС по арендным и прочим услугам (постановление АС Московского округа от 06.02.15 № А40-157984/13).

Оформление документов, позволяющих увеличить вычет, – часть оптимизации НДС. И напомним: она должна быть основана на реальных отношениях.

Пример

Склад нужен только для товаров, продаваемых оптом. В нем нет товаров для розничной торговли, переведенной на ЕНВД. Так сказано в учетной политике. Поэтому организация вычитает весь НДС по арендной плате и услугам, связанным с содержанием склада. Еще вычитает весь «входной» налог на добавленную стоимость по ГСМ, нужным для поездок на склад.
Инспекция не согласилась, отклонив учетную политику. Она противоречит путевым листам и показаниям водителей. Из них ясно, что на склад привозили все товары. В том числе, нужные для розницы. Значит, можно вычесть только часть «входного» налога – заключил АС Северо-Западного округа (постановление от 08.11.18 № А66-13630/2017).

Агентские отношения: рискованная оптимизация НДС

В схемы снижения НДС часто включают агентские или близкие к ним соглашения. Они, к примеру, актуальны для тех, кто перепродает товары неплательщика НДС. Здесь можно оформить договоры поставки либо купли-продажи. Тогда перепродавец заплатит НДС со всей выручки и не сумеет вычесть «входной» налог. Ведь он не определен поставщиком.

Другой вариант – с неплательщиком НДС подписывают договор комиссии либо агентское соглашение. Тут в доход комиссионера или агента включают лишь вознаграждение (бывшая торговая наценка у перепродавца). С него посредник и платит НДС. Так он минимизирует налог. Это давний способ оптимизации НДС. Он оправдан, если агентские отношения реальны. Если же они фиктивны, то обвиняют в неправомерном уходе от НДС.

Пример

Налогоплательщик заключил агентский договор с производителем. По нему агент представляет производителя при реализации его продукции, изучении рынка, размещении рекламы и т.д. В договоре закреплено вознаграждение посредника, с которого начислен НДС. Инспекция заявила о незаконной схеме снижения НДС.
ИФНС сослалась на показания работников производителя. Они пояснили, что налогоплательщик не помогал в рекламе, оценке рынка, его расширении и т.д. Он только получал продукцию и продавал через свои магазины. При этом налогоплательщик сам устанавливал продажные цены и объем отгрузок. Сам определял и день расчетов с производителем. Он не зависел от дня реализации товара. Средства могли быть перечислены раньше или позже. Выходит, что день оплаты не связан с датой оказания услуг по агентскому договору. В отчетах агента нет детального перечисления оказанных услуг.
У ревизоров есть и другие аргументы. Из них ясно – налогоплательщик действовал самостоятельно и только в своих интересах. Значит, он работает по договорам поставки (при закупке товара) и купли-продажи – при реализации. Налог на добавленную стоимость следует взять со всей выручки (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 04.12.17 № А27-24540/2016).

Агентские отношения или договоры комиссии организации применяют и в других ситуациях. Например, с их помощью пытаются обойти ограничения, введенные для спецрежимов. То есть доказать: фирма – комиссионер и обязана включать в доход только вознаграждение. Оно незначительно. Значит, можно использовать «упрощенку». Это позволяет не платить НДС.

Тут против компании могут использовать ее ошибки. К примеру, в учете (если там не обеспечен раздельный учет собственных и комиссионных товаров). Или в договоре комиссии и иных документах по взаимоотношению с комитентом. Там может быть не согласована минимальная продажная цена, которую вправе установить комиссионер (о согласовании сказано в пункте 2 статьи 995 ГК РФ).

В итоге инспекция докажет: фактически комиссионер – обычный продавец. Все средства, полученные за проданный товар, он обязан включить в свою выручку. И если она превысит лимит «упрощенца», то очевиден незаконный уход от НДС (постановление АС Волго-Вятского округа от 20.09.18 № А38-8661/2017).

Оптимизация НДС при доставке товара

Есть способы уменьшения НДС для отдельных хозяйственных ситуаций. Например, для реализации товаров, если их обязан доставить продавец. Оказывая услуги по доставке, надо платить 20-процентный НДС (при внутрироссийских перевозках). А товары могут облагаться 10-процентным налогом.

Итоговый НДС зависит от оформления документов.

Тут два варианта. Первый – стоимость перевозки выделена в счете, договоре и в прочих документах. Тогда нужно применить две ставки НДС. В том числе 20-процентную – для оплаты услуг по доставке. Второй вариант – стоимость доставки не выделена, а учтена в цене товаров. Тогда весь НДС берут по 10-процентной ставке. Это приведет к сокращению налога на добавленную стоимость.

В отдельных схемах по оптимизации НДС рекомендуют выделять плату за доставку товара и при этом применять спецрежим. Но такой совет опасен.

Пример

Торговый центр привозит мебель за дополнительную плату. С нее организация не начисляет НДС, указав: доставку надо отнести к перевозке грузов. По этой деятельности фирма перешла на ЕНВД.
Вместе с тем, доставка нужна только для реализации товаров. Ее нельзя считать отдельной деятельностью. ЕНВД неприменим (п. 2 Обзора, прилагаемого к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 05.03.13 № 157). Инспекция доначислит налог на добавленную стоимость и выиграет суд.

Возможна и другая ситуация: товары доставляет не налогоплательщик, а приглашенный им перевозчик. Это организация или предприниматель, использующие УСН. Перевозчик вправе не платить НДС со стоимости услуг по доставке. Естественно, он должен работать самостоятельно, а не быть фиктивно выделенным из состава налогоплательщика.

Если этот перевозчик обслуживает лишь одну компанию, использует ее технику и иные ресурсы, то сложно доказать его независимость. И трудно оспорить обвинение в уходе от НДС.

Минимизация НДС с помощью договора

Способы оптимизации НДС зависят и от того, кто вы – покупатель или продавец? Это актуально для премий за достижение определенного объема закупок. По общим правилам они не уменьшают налоговую базу и вычеты. Это оптимально для покупателя (он использует первоначальные, максимальные вычеты). Но невыгодно продавцу. Он начислит НДС с завышенной налоговой базы.

Избегая этого, поставщик может внести отдельный пункт в договор. И указать – премия уменьшает стоимость ранее отгруженных товаров. Тогда ее можно вычесть из налоговой базы (п. 2.1 ст. 154 НК РФ). Это минимизирует НДС у продавца. А покупателю придется отказаться от части вычетов. Или отказаться от подписания контракта, где предусмотрена корректировка налога на добавленную стоимость.

Условия договора важны и в других ситуациях (см. таблицу 4). К примеру, в договоре аренды может быть предусмотрено, что коммунальные платежи входят в арендную плату. Или сказано, что их признают переменной частью арендной платы. Эти формулировки оптимальны для арендатора. Здесь обычно нет причин для конфликта с инспекцией. И для вычета НДС достаточно стандартных документов арендодателя (счета-фактуры и акта на оказанные услуги).

Хуже, когда стоимость коммунальных услуг не включена в арендную плату, а отражается отдельно. Тут чиновники могут напомнить: у налогоплательщика договор заключен с арендодателем. Последний сам не оказывает коммунальные услуги. Значит, не вправе указывать их стоимость в счете-фактуре (п. 2 письма ФНС России от 04.02.10 № ШС-22-3/86@). Следовательно, по ним арендатору запрещено вычитать НДС.

Такой запрет можно обойти (заключив с арендодателем отдельный договор, по которому он станет вашим представителем в отношениях с коммунальщиками). Или оспорить в суде. Он подчеркивает: без коммунальных услуг невозможна и сама аренда. Поэтому арендодатель вправе перевыставить счет-фактуру коммунальщиков.

Тогда арендатор вычтет НДС (см. постановления АС Северо-Кавказского округа от 11.09.15 № А32-1489/2013 и Центрального округа от 12.10.17 № А14-17211/2016). Вместе с тем, подобное перевыставление напрямую не предусмотрено кодексом. И суд может отклонить доводы фирмы (постановление АС Уральского округа от 01.03.16 № Ф09-1185/16). Так что безопасней договор, где коммунальные отчисления – часть арендных платежей.

Таблица 4. Примеры условий, от которых зависит НДС

№ п/п

Информация о ситуации и условиях договора

1

Подрядчик или поставщик требуют внести аванс. Они в любом случае начислят НДС. А покупателю или заказчику надо добиться, чтобы условие об авансе включили в договор. Иначе недопустим вычет НДС с перечисленного аванса (п. 9 ст. 172 НК РФ).

2

Договор предусматривает оплату через несколько месяцев. Тут отдельные компании уменьшают цену товаров (работ, услуг). Одновременно в договоре прописывают проценты за отсрочку. Поскольку они не относятся на стоимость товаров, то с них не берут НДС. У этого метода оптимизации НДС есть недостатки. Главный – потери из-за тех, кто не используют отсрочку. С них нельзя взять проценты. Такие партнеры оплачивают лишь товар (работу, услугу), а его цена снижена. Это сокращает прибыль продавца. Кроме того, чиновники иногда освобождают от налога, а иногда требуют НДС (письма Минфина России от 04.06.15 № 03-07-05/32290 и 03.08.16 № 03-03-06/1/45600). Суд избавляет от налога на добавленную стоимость (определение ВАС РФ от 01.11.12 № ВАС-14084/12).

3

В договор можно ввести штраф или неустойку за несвоевременную оплату или иные нарушения покупателя. С данной суммы не взимают НДС (письмо Минфина России от 08.06.15 № 03-07-11/33051 и др.). На этом построена схема снижения НДС, где налогоплательщик уменьшает стоимость товара (работы, услуги). Но взимает санкции с контрагента. Схема опасна при намеренном несоблюдении контракта (ИФНС может это доказать и доначислить налог). Но если нарушения реальны, то не берите НДС с неустоек и штрафов.

4

Заключен договор аренды. И от арендатора требуют заранее внести платеж за последний месяц. Допустим, по договору он назван авансом. Получив его, арендодатель обязан сразу начислить НДС. Иная ситуация, когда в договоре платеж признан обеспечительным. Минфин России требует НДС при получении средств (письмо от 16.08.16 № 03-07-11/47861). Суд же указывает: НДС надо рассчитать, когда обеспечительный платеж зачтут в счет оплаты за аренду (это актуально и в других ситуациях, связанных с обеспечительным платежом). Так удается отложить перечисление НДС (или не платить его, если не будет зачета). Законность такого подхода, в частности, видна из постановлений ФАС Московского округа от 22.10.13 № А40-136345/12 и ФАС Уральского округа от 17.05.11 № Ф09-1955/11-С2./p>

О других вариантах уменьшения НДС

Отдельные способы оптимизации НДС зависят от бизнеса компании. Например, можно добиться снижения НДС, увеличивая долю экспортируемых товаров. Ведь по ним нулевая ставка.

Сумма НДС зависит и от ассортимента продукции, поскольку по некоторым товарам используют пониженную 10-процентную ставку. Она введена для ряда продуктов питания, детских товаров, лекарств и др. (п. 2 ст. 164 НК РФ). Причем для их производства зачастую нужно сырье, облагаемое 20-процентным НДС. Так что у производителей продуктов вычеты зачастую близки к начисленному налогу на добавленную стоимость.

Иногда рекомендуют использовать схемы снижения НДС, основанные на комплектации набора товаров с разными ставками. Но это опасно.

Пример

Магазин предлагает покупателям различные наборы мясных продуктов. В них входят две группы товаров. Первая – мясные деликатесы с 20-процентной ставкой (шейка, балык, окорок и т.д.). Вторая – мясные изделия с 10-процентным НДС.
Стоимость набора складывается из цены отдельных изделий. Организация вводит повышенную наценку для товаров, облагаемых 10-процентным НДС, и низкую – для деликатесов. Так, по мнению налогоплательщика, он минимизирует НДС. И не потеряет прибыль. Ведь низкая наценка на одни продукты компенсирована повышенной на другие.

Чиновники не признают такой вариант оптимизации. Они считают: набор продуктов – отдельный товар. Его нет в пункте 2 статьи 164 НК РФ (где льготная ставка НДС). Значит, со всего набора следует определить НДС по максимальной ставке (письмо Минфина России от 11.03.09 № 03-07-07/17). То есть по 20-процентной.

Утверждение сложно оспорить в суде. Правда, налогоплательщик может установить отдельную цену на каждый товар, входящий в комплект. И утверждать, что продает разные товары, просто вместе приобретаемые. У них должны отличаться штрих-коды с информацией о продукте и цене. Так появится шанс доказать, что магазин продал несколько продуктов и законно применял разные ставки НДС. Но доказывать это, скорее всего, придется в суде. Победа компании не гарантирована.

Опасна и популярная у владельцев автосалонов схема, основанная на сочетании облагаемых товаров и необлагаемых услуг.

Пример

Автосалон снижает цены на машину при условии, что клиент дополнительно приобретет услуги (реже используют дополнительные товары). Например, оплатит услуги по докомплектации. Их оказывает партнер-«упрощенец». Он имеет право не платить НДС. Так удается минимизировать налог (по сравнению с ситуацией, когда продан только автомобиль по первоначальной цене).
Формально эта схема снижения НДС законна. Фактически же услуги могут быть отражены только в документах, а на практике не оказаны. Об этом чиновники, скорее всего, узнают (опросив покупателей). И обоснованно обвинят в неправомерном уходе от НДС.
Если услуги оказаны, то владельцу автосалона надо раскрыть цель привлечения «упрощенца». Можно пояснить: организации невыгодно отвлекаться на дополнительные услуги. Поэтому приглашен контрагент. Его помощь и снижение цены на автомобили позволило найти новых клиентов. Значит, у операций есть деловая цель. Их нельзя отнести к незаконной оптимизации НДС.

В примере общие аргументы. Их надо доработать с учетом деятельности налогоплательщика. Впрочем, это одно из правил для любой оптимизации НДС (см. таблицу 5).

Дата платежей, как способ оптимизации НДС

Оптимизация НДС заключается не только в его сокращении. Важны и методы, позволяющие отложить уплату налога на добавленную стоимость. Они в основном связаны с получением и перечислением авансов.

Способы различны. Самый простой – в конце квартала договориться с будущим покупателем. И попросить его перенести перечисление аванса на несколько дней – до начала следующего квартала. Так организация сможет на три месяца отложить расчет НДС с аванса. Схему проще использовать, если покупатель работает на спецрежиме или по иным причинам имеет право не платить НДС. Ему не нужен вычет налога, зависящий от даты перечисления аванса.

Если вы должны перечислить аванс, то ситуация зеркальна. Лучше отдать деньги в конце текущего квартала, а не в начале следующего. Так удается ускорить вычет (при перечислении плательщику НДС). Но это ускорение не может быть искусственным. И должно быть документально подтвержденным.

Пример

В платежках на перечисление аванса указано: оплата произведена по договору № 4-07. Только налогоплательщик не предъявил контракт. И не доказал, что там прописана необходимость аванса. Вдобавок, он знал о невозможности выполнения договора (у контрагента нет ресурсов). Все это не позволяет вычесть НДС, приходящийся на аванс. Так решил АС Северо-Западного округа (постановление от 25.09.18 № А56-112082/2017).

Опасности замены аванса на заем

Отложить начисление НДС можно с помощью замен. Так пишут в отдельных рекомендациях по оптимизации НДС. Их применение опасно. Схема основана на том, что контрагент не перечисляет аванс. Он выдает заем или вексель.

Эти операции освобождены от НДС. Значит, его не нужно начислять на день получения денег (векселя) – указывают поклонники схемы. И добавляют – налог следует определить только после реализации продукции. Тогда же оформляют соглашение о зачете. По нему ранее полученный заем (или стоимость векселя) засчитывают в счет оплаты товаров.

Авторы схемы рекомендуют, чтобы сумма займа не совпадала со стоимостью товаров. Так налоговикам будет сложнее определить фиктивность займа. Но немногим сложнее. Постоянное заимствование и зачеты привлекут внимание к схеме, которую ревизоры считают незаконной (приложение к письму ФНС России от 13.07.17 № ЕД-4-2/13650@).

Чиновники допросят руководителей контрагентов и докажут, что фактически партнеры перечисляли авансы. Тогда получателя обвинят в несвоевременном начислении НДС. И, как минимум, доначислят пени. В отдельных случаях и НДС со штрафом.

Таблица 5. Десять правил для оптимизации НДС

№ п/п

Правило

1

Не доверяйте утверждениям о безопасности оптимизации НДС. Любая схема снижения НДС связана с налоговыми и хозяйственными рисками. Это относится даже к законным способам уменьшения НДС. У чиновников может быть своя трактовка закона.

2

Будьте готовы к усложнению документооборота и спорам с инспекцией.

3

Любые налоговые схемы нужно оценивать и адаптировать под конкретного налогоплательщика. Это можно сделать самостоятельно. Но лучше – с помощью приглашенной компании, у которой уже есть опыт.

4

Если сомневаетесь в оправданности схемы снижения НДС, то лучше откажитесь от ее использования.

5

Не увлекайтесь оптимизацией НДС и других налогов. Ведь если налоговая нагрузка значительно ниже средней, то возрастает вероятность выездной проверки. Также чиновники активизируют иной контроль, чаще запрашивают документы у вас и у контрагентов.

6

Учтите, сейчас инспекция легко раскрывает сотрудничество с «однодневками». И может отнести сотрудничающих к проблемным налогоплательщикам. Это существенно усложнит бизнес.

7

Если схема оптимизации НДС активно рекламируемая, то это не значит, что она безопасная и законная.

8

У любой сделки должна быть деловая цель, не связанная с уходом от НДС и иных налогов. И нужно ответить: зачем привлечен тот или иной контрагент.

9

Фиктивная сделка опасна в любом случае. Даже если показана в декларации партнера. Вы станете его заложником. Ведь он может сдать «уточненку» и отказаться от ранее задекларированных операций.

10

Безупречное оформление всех документов не избавит от налоговых претензий. Для инспекции зачастую важнее косвенные доказательства (показания свидетелей и пр.). Если из них очевидна нереальность сделки, то документы фирмы игнорируют.

Резюмируя, можно сказать, что на сегодняшний день все старые методы оптимизации НДС не работают, очень опасны и могут повлечь за собой проблемы с налоговиками, а также большие финансовые затраты в виде доначислений, пеней, штрафов, потери крупных покупателей.

Основным и самым действенным способом обезопасить свой бизнес от претензий налоговой является разработка налоговой стратегии, которая включает в себя исключительно законные варианты снижения налогов. Зачастую, это единственный способ защиты от многомиллионных доначислений.

Разработка налоговой стратегии является одной из основных услуг нашей компании. Варианты законных методов снижения налогов мы тщательно прорабатываем с учетом специфики бизнеса клиента. Все предложенные нами варианты представляют собой легальные схемы минимизации налогов, клиенту лишь остается взвесить все «за» и «против» и сделать выбор в пользу наиболее привлекательной для него.


Комментарии временно не доступны
false