Оптимизация НДС: как не переплачивать и минимизировать риски

Какие схемы снижения НДС часто применяют, хотя они неоправданны. Когда можно не платить НДС и какие существуют законные способы уменьшения НДС? Как доказать правомерность сокращения налога на добавленную стоимость? Это лишь некоторые вопросы, рассмотренные в статье.

Об опасностях рекламируемой оптимизации НДС

Минимизация НДС зачастую опасна и неоправданна. Поэтому о некоторых способах поговорим, предостерегая от их использования. Это, в частности, метод закрытия разрывов. Его сейчас активно рекламируют, особенно в интернете. Он первым появляется в поисковике при запросе об оптимизации НДС.

В рекламе напоминают: инспекция автоматически выявляет разрывы в цепочке плательщиков. Если продавец не перечислил налог, то покупателю откажут в вычете. Отказ возможен, и если от НДС уходил не сам поставщик, а его контрагент. Или иной участник цепочки. Подобные доначисления оспоримы, если доказать реальность сделки. Также их вероятность можно значительно снизить, заранее проверив партнеров. Но об этом авторы схемы умалчивают.

Они предлагают заменить ненадежных контрагентов, составив новый комплект документов. Его выписывают от фирмы, к которой нет претензий (на день подготовки документов). И сотрудничает она с «белым» партнером. В цепочке есть компания, уходящая от НДС. Только она отделена от налогоплательщика несколькими организациями. В отдельных случаях схему усложняют. Хотя суть не меняют.

Что даст схема? Возможно, налогоплательщик выдержит камеральную проверку. Тут у ИФНС ограничены полномочия, и «подставные» фирмы еще работают. Сложнее с выездной. Здесь и контрагент уже мог прекратить деятельность, и у инспекции появляются дополнительные права. Она, к примеру, опрашивает работников налогоплательщика. И узнает, что партнер не выполнял работы, товары от него не поступали.

В итоге, доначислят налоги, пени и штрафы. В том числе налог на добавленную стоимость. Это не оспорить и в суде. Для примера сошлемся на постановления арбитражных судов Волго-Вятского округа от 14.01.19 № А28-15718/2017, Северо-Западного округа от 25.12.18 № А13-9793/2016 и Уральского округа от 12.03.19 № Ф09-9577/18.

Компаниям не помогают даже безупречно оформленные документы. Инспекция опровергает их множеством косвенных доводов, о которых упомянем кратко (см. таблицу 1). И хорошо, если все закончится только доначислением налогов, пени и 20-процентного штрафа. Но возможны и более серьезные последствия. В частности, 40-процентный штраф за умышленный уход от налогов (п. 3 ст. 122 НК РФ).

Не исключено и внесение налогоплательщика в списки проблемных. Это грозит расторжением договоров с покупателями, а также сложностями в поиске новых клиентов. Не стоит забывать и об уголовной ответственности. Например, по статье 199 УК РФ (до шести лет лишения свободы тем, кто обеспечивает неуплату налогов организацией). Уход от НДС – причина и для субсидиарной ответственности.

Если организация стала банкротом, не погасив доначисления, то их также изымают у бывшего руководителя или у иных лиц, ранее контролирующих должника. К подобным многомиллионным взысканиям прибегают все чаще. Для примера откроем постановления арбитражных судов Поволжского округа от 25.09.18 № Ф06-33322/2018 и Северо-Западного округа от 14.02.18 № А26-889/2015.

Таблица 1. Примеры косвенных доводов, показывающих незаконность ухода от НДС (Отдельные арбитражные решения, приведенные в статье, спорны. Но из них очевидна позиция налоговиков и судей. Ее опасно игнорировать)

Налоговые льготы: законно и не всем доступно

В отдельных случаях выручку не облагают НДС. Это, к примеру, актуально для фирм, перешедших на УСН или ЕНВД. Также можно не платить НДС с некоторых доходов, полученных при общем режиме налогообложения. В частности, перечисленных в статье 149 НК РФ. Так что имеет смысл посмотреть, нет ли оснований для льготы.

В статье 149 перечислено более 70 причин для льгот. В большинстве они узкие. Но есть актуальные для многих компаний. В частности, для перевозящих пассажиров на общественном транспорте, продающих жилье, оказывающих образовательные и медицинские услуги. Если деятельность лицензируют, то организация (предприниматель) имеет право не платить НДС только при наличии лицензии (п. 6 ст. 149 НК РФ). Есть и иные ограничения.

Как видим, оптимизация НДС индивидуальна в каждой ситуации. Но есть общее: льготы должны базироваться на фактической деятельности.

Спецрежимы избавят от НДС. Но не всегда законно

От НДС избавит и упрощенная система налогообложения. Но она же может привести и к потере тех клиентов, которым нужны вычеты по налогу на добавленную стоимость. Так что переход на УСН не всегда оправдан. Он чаще выгоден, когда большинство клиентов – физлица. Тут может быть оправдан и переход на ЕНВД. Он также позволяет не платить НДС (с доходов, облагаемых «вмененным» налогом). Это легальные способы снижения НДС.

Вместе с тем, легальная минимизация легко может перейти в спорную. У спецрежимов много ограничений (см. таблицу 2). Чтобы обойти их, фирму зачастую делят на несколько компаний. И избавляются от налога на добавленную стоимость – до ближайшей проверки.

Таблица 2. Основные ограничения для спецрежимов

Недавно ФНС пообещала ужесточить борьбу с антиналоговым разделением бизнеса (письмо от 29.12.18 № ЕД-4-2/25984). Хотя чиновники и так постоянно доначисляют налоги. И выигрывают где-то 70% подобных судебных дел. Ревизоров поддерживает и ВС РФ (определение от 08.04.19 № 304-ЭС19-3562).

Оптимизация НДС может быть законной. Но надо доказать самостоятельность каждой из разделенных компаний. И показать: разделение направлено на повышение эффективности бизнеса, а не только на правомерную минимизацию налогов. В рамках проектов по разработке налоговой стратегии клиентам предлагается использовать такой инструмент налогового планирования как дробление бизнеса на несколько юридических лиц.

Помимо безопасного снижения налогов, это позволяет решить многие другие, не менее важные для бизнеса, задачи. В случае, если клиенту необходимо грамотно разделить бизнес, или он решил навести порядок в нескольких действующих ООО, налоговые консультанты всегда готовы помочь.

Очевидно, что деятельность каждой компании имеет свою специфику, мы разрабатываем индивидуальные решения под конкретного клиента и его бизнес.

Есть и другие доводы (см. таблицу 3). К примеру, работа в разных регионах или с разными группами клиентов. Здесь разделение поможет обеспечить специализацию и увеличить доходы. Аргументы надо готовить индивидуально, с учетом специфики организации. И стоит изучить письмо ФНС России от 11.08.17 № СА-4-7/15895@. Там приведены косвенные доказательства, из-за которых признают фиктивность разделения. Это, в частности, оплата чужих затрат.

Таблица 3. Доводы при разделении бизнеса

Для ухода от НДС обычно используют «упрощенку», реже ЕНВД, но, как мы отметили выше, введены жесткие ограничения для любого спец режима.

Патент применяют реже, т.к. он подходит только для ИП и только под определенный вид деятельности. К тому же там фиксированная сумма налога, независимо от реальной выручки, что не всегда бывает выгодно. Систему для самозанятых ввели только с этого года, их, можно сказать, используют только 4-й месяц и еще не сложилась какая-то практика и статистика по ним. Но применять их не очень выгодно из-за слишком маленького ограничения по объему выручки.

Для большинства неэффективна и статья 145 НК РФ. Она позволяет не платить НДС. Но это доступно лишь для тех, у кого трехмесячная выручка до 2 млн руб. Исключение – перешедшие на сельхозналог. Для них применение статьи 145 – легальный и доступный способ налоговой оптимизации. Они вправе освободиться от НДС, если в 2019 году их выручка не превысила 90 млн руб. (п. 1 ст. 145 НК РФ).

Выбор контрагентов – простой и эффективный метод снижения НДС

Если хотя бы часть доходов облагается НДС, то постарайтесь увеличить вычеты. Для этого минимизируйте сотрудничество с теми, кто перешел на УСН либо по иным причинам вправе не платить НДС. Либо сотрудничайте с ними только в той деятельности, которая и у вас избавлена от НДС.

Близкий подход применяют и холдинги, где несколько юрлиц с разными налоговыми режимами. На «упрощенцев» оформляют сотрудничество с теми, кто не платит НДС. А предприятиям, работающим на общем режиме, ищут тех, кто указывает НДС в счетах-фактурах. При этом не стоит забывать о деловой цели и оправданности сделок. То есть партнер должен выполнять те работы (услуги), которые нужны именно заказчику. А не другой компании – даже из того же холдинга, что и заказчик.

Стараясь привлечь клиентов, неплательщики НДС иногда вводят скидки. Но окупаемая скидка должна быть не ниже потерянного «входного» НДС. Или не менее 16,67% (для товаров с 20-процентным НДС). Мы взяли расчетную ставку, поскольку скидка определена от цены, включающей НДС.

Детализация – способ увеличения вычетов

Этот раздел для тех, кто совмещает облагаемую деятельность и операции, по которым не взимается налог на добавленную стоимость. Им запрещен вычет по операциям для необлагаемой деятельности. И допускается лишь частичный вычет – по операциям, связанным со всем бизнесом. Это видно из статьи 170 НК РФ.

Там же приведено исключение: разрешено вычесть весь «входной» налог, если расходы по необлагаемым операциям не превышают 5% от общих затрат. Применение этого норматива лучше утвердить в учетной политике.

Вычеты можно увеличить. Но надо детализировать издержки и подготовить документы, показывающие: затраты не связаны с необлагаемыми операциями.

Оформление документов, позволяющих увеличить вычет, – часть оптимизации НДС. И напомним: она должна быть основана на реальных отношениях.

Агентские отношения: рискованная оптимизация НДС

В схемы снижения НДС часто включают агентские или близкие к ним соглашения. Они, к примеру, актуальны для тех, кто перепродает товары неплательщика НДС. Здесь можно оформить договоры поставки либо купли-продажи. Тогда перепродавец заплатит НДС со всей выручки и не сумеет вычесть «входной» налог. Ведь он не определен поставщиком.

Другой вариант – с неплательщиком НДС подписывают договор комиссии либо агентское соглашение. Тут в доход комиссионера или агента включают лишь вознаграждение (бывшая торговая наценка у перепродавца). С него посредник и платит НДС. Так он минимизирует налог. Это давний способ оптимизации НДС. Он оправдан, если агентские отношения реальны. Если же они фиктивны, то обвиняют в неправомерном уходе от НДС.

Агентские отношения или договоры комиссии организации применяют и в других ситуациях. Например, с их помощью пытаются обойти ограничения, введенные для спецрежимов. То есть доказать: фирма – комиссионер и обязана включать в доход только вознаграждение. Оно незначительно. Значит, можно использовать «упрощенку». Это позволяет не платить НДС.

Тут против компании могут использовать ее ошибки. К примеру, в учете (если там не обеспечен раздельный учет собственных и комиссионных товаров). Или в договоре комиссии и иных документах по взаимоотношению с комитентом. Там может быть не согласована минимальная продажная цена, которую вправе установить комиссионер (о согласовании сказано в пункте 2 статьи 995 ГК РФ).

В итоге инспекция докажет: фактически комиссионер – обычный продавец. Все средства, полученные за проданный товар, он обязан включить в свою выручку. И если она превысит лимит «упрощенца», то очевиден незаконный уход от НДС (постановление АС Волго-Вятского округа от 20.09.18 № А38-8661/2017).

Оптимизация НДС при доставке товара

Есть способы уменьшения НДС для отдельных хозяйственных ситуаций. Например, для реализации товаров, если их обязан доставить продавец. Оказывая услуги по доставке, надо платить 20-процентный НДС (при внутрироссийских перевозках). А товары могут облагаться 10-процентным налогом.

Итоговый НДС зависит от оформления документов.

Тут два варианта. Первый – стоимость перевозки выделена в счете, договоре и в прочих документах. Тогда нужно применить две ставки НДС. В том числе 20-процентную – для оплаты услуг по доставке. Второй вариант – стоимость доставки не выделена, а учтена в цене товаров. Тогда весь НДС берут по 10-процентной ставке. Это приведет к сокращению налога на добавленную стоимость.

В отдельных схемах по оптимизации НДС рекомендуют выделять плату за доставку товара и при этом применять спецрежим. Но такой совет опасен.

Возможна и другая ситуация: товары доставляет не налогоплательщик, а приглашенный им перевозчик. Это организация или предприниматель, использующие УСН. Перевозчик вправе не платить НДС со стоимости услуг по доставке. Естественно, он должен работать самостоятельно, а не быть фиктивно выделенным из состава налогоплательщика.

Если этот перевозчик обслуживает лишь одну компанию, использует ее технику и иные ресурсы, то сложно доказать его независимость. И трудно оспорить обвинение в уходе от НДС.

Минимизация НДС с помощью договора

Способы оптимизации НДС зависят и от того, кто вы – покупатель или продавец? Это актуально для премий за достижение определенного объема закупок. По общим правилам они не уменьшают налоговую базу и вычеты. Это оптимально для покупателя (он использует первоначальные, максимальные вычеты). Но невыгодно продавцу. Он начислит НДС с завышенной налоговой базы.

Избегая этого, поставщик может внести отдельный пункт в договор. И указать – премия уменьшает стоимость ранее отгруженных товаров. Тогда ее можно вычесть из налоговой базы (п. 2.1 ст. 154 НК РФ). Это минимизирует НДС у продавца. А покупателю придется отказаться от части вычетов. Или отказаться от подписания контракта, где предусмотрена корректировка налога на добавленную стоимость.

Условия договора важны и в других ситуациях (см. таблицу 4). К примеру, в договоре аренды может быть предусмотрено, что коммунальные платежи входят в арендную плату. Или сказано, что их признают переменной частью арендной платы. Эти формулировки оптимальны для арендатора. Здесь обычно нет причин для конфликта с инспекцией. И для вычета НДС достаточно стандартных документов арендодателя (счета-фактуры и акта на оказанные услуги).

Хуже, когда стоимость коммунальных услуг не включена в арендную плату, а отражается отдельно. Тут чиновники могут напомнить: у налогоплательщика договор заключен с арендодателем. Последний сам не оказывает коммунальные услуги. Значит, не вправе указывать их стоимость в счете-фактуре (п. 2 письма ФНС России от 04.02.10 № ШС-22-3/86@). Следовательно, по ним арендатору запрещено вычитать НДС.

Такой запрет можно обойти (заключив с арендодателем отдельный договор, по которому он станет вашим представителем в отношениях с коммунальщиками). Или оспорить в суде. Он подчеркивает: без коммунальных услуг невозможна и сама аренда. Поэтому арендодатель вправе перевыставить счет-фактуру коммунальщиков.

Тогда арендатор вычтет НДС (см. постановления АС Северо-Кавказского округа от 11.09.15 № А32-1489/2013 и Центрального округа от 12.10.17 № А14-17211/2016). Вместе с тем, подобное перевыставление напрямую не предусмотрено кодексом. И суд может отклонить доводы фирмы (постановление АС Уральского округа от 01.03.16 № Ф09-1185/16). Так что безопасней договор, где коммунальные отчисления – часть арендных платежей.

Таблица 4. Примеры условий, от которых зависит НДС

О других вариантах уменьшения НДС

Отдельные способы оптимизации НДС зависят от бизнеса компании. Например, можно добиться снижения НДС, увеличивая долю экспортируемых товаров. Ведь по ним нулевая ставка.

Сумма НДС зависит и от ассортимента продукции, поскольку по некоторым товарам используют пониженную 10-процентную ставку. Она введена для ряда продуктов питания, детских товаров, лекарств и др. (п. 2 ст. 164 НК РФ). Причем для их производства зачастую нужно сырье, облагаемое 20-процентным НДС. Так что у производителей продуктов вычеты зачастую близки к начисленному налогу на добавленную стоимость.

Иногда рекомендуют использовать схемы снижения НДС, основанные на комплектации набора товаров с разными ставками. Но это опасно.

Чиновники не признают такой вариант оптимизации. Они считают: набор продуктов – отдельный товар. Его нет в пункте 2 статьи 164 НК РФ (где льготная ставка НДС). Значит, со всего набора следует определить НДС по максимальной ставке (письмо Минфина России от 11.03.09 № 03-07-07/17). То есть по 20-процентной.

Утверждение сложно оспорить в суде. Правда, налогоплательщик может установить отдельную цену на каждый товар, входящий в комплект. И утверждать, что продает разные товары, просто вместе приобретаемые. У них должны отличаться штрих-коды с информацией о продукте и цене. Так появится шанс доказать, что магазин продал несколько продуктов и законно применял разные ставки НДС. Но доказывать это, скорее всего, придется в суде. Победа компании не гарантирована.

Опасна и популярная у владельцев автосалонов схема, основанная на сочетании облагаемых товаров и необлагаемых услуг.

В примере общие аргументы. Их надо доработать с учетом деятельности налогоплательщика. Впрочем, это одно из правил для любой оптимизации НДС (см. таблицу 5).

Дата платежей, как способ оптимизации НДС

Оптимизация НДС заключается не только в его сокращении. Важны и методы, позволяющие отложить уплату налога на добавленную стоимость. Они в основном связаны с получением и перечислением авансов.

Способы различны. Самый простой – в конце квартала договориться с будущим покупателем. И попросить его перенести перечисление аванса на несколько дней – до начала следующего квартала. Так организация сможет на три месяца отложить расчет НДС с аванса. Схему проще использовать, если покупатель работает на спецрежиме или по иным причинам имеет право не платить НДС. Ему не нужен вычет налога, зависящий от даты перечисления аванса.

Если вы должны перечислить аванс, то ситуация зеркальна. Лучше отдать деньги в конце текущего квартала, а не в начале следующего. Так удается ускорить вычет (при перечислении плательщику НДС). Но это ускорение не может быть искусственным. И должно быть документально подтвержденным.

Опасности замены аванса на заем

Отложить начисление НДС можно с помощью замен. Так пишут в отдельных рекомендациях по оптимизации НДС. Их применение опасно. Схема основана на том, что контрагент не перечисляет аванс. Он выдает заем или вексель.

Эти операции освобождены от НДС. Значит, его не нужно начислять на день получения денег (векселя) – указывают поклонники схемы. И добавляют – налог следует определить только после реализации продукции. Тогда же оформляют соглашение о зачете. По нему ранее полученный заем (или стоимость векселя) засчитывают в счет оплаты товаров.

Авторы схемы рекомендуют, чтобы сумма займа не совпадала со стоимостью товаров. Так налоговикам будет сложнее определить фиктивность займа. Но немногим сложнее. Постоянное заимствование и зачеты привлекут внимание к схеме, которую ревизоры считают незаконной (приложение к письму ФНС России от 13.07.17 № ЕД-4-2/13650@).

Чиновники допросят руководителей контрагентов и докажут, что фактически партнеры перечисляли авансы. Тогда получателя обвинят в несвоевременном начислении НДС. И, как минимум, доначислят пени. В отдельных случаях и НДС со штрафом.

Таблица 5. Десять правил для оптимизации НДС

Резюмируя, можно сказать, что на сегодняшний день все старые методы оптимизации НДС не работают, очень опасны и могут повлечь за собой проблемы с налоговиками, а также большие финансовые затраты в виде доначислений, пеней, штрафов, потери крупных покупателей.

Основным и самым действенным способом обезопасить свой бизнес от претензий налоговой является разработка налоговой стратегии, которая включает в себя исключительно законные варианты снижения налогов. Зачастую, это единственный способ защиты от многомиллионных доначислений.

Варианты законных методов снижения налогов мы тщательно прорабатываем с учетом специфики бизнеса клиента. Все предложенные нами варианты представляют собой легальные схемы минимизации налогов, клиенту лишь остается взвесить все «за» и «против» и сделать выбор в пользу наиболее привлекательной для него.